ภาษีเงินได้หัก ณ ที่จ่ายและภาษีมูลค่าเพิ่ม กรณีการจ่ายเงินเป็นค่าจ้างบริษัทที่ปรึกษา ต่างประเทศ
เลขที่หนังสือ
กค 0706/2933
วันที่
7 เมษายน 2549
เลขตู้
69/34064
ข้อกฎหมายที่เกี่ยวข้อง
มาตรา 70 และมาตรา 76 ทวิ มาตรา 79 มาตรา 80 แห่งประมวลรัษฎากร และ มาตรา 83/6(2) แห่งประมวลรัษฎากร
ข้อหารือ
บริษัท ท. จำกัด ประกอบธุรกิจให้บริการขนถ่ายผู้โดยสาร ขนถ่ายสินค้า และ
สัมภาระต่าง ๆ จากเครื่องบินทั้งขาเข้าและขาออกไปยังห้องรับรองผู้โดยสารและคลังสินค้า
ตลอดจนให้บริการเช่าคลังสินค้า บริการพิธีการศุลกากร บริการทำความสะอาดเครื่องบินและ
บริการอื่น ๆ บริษัทฯ ได้ทำสัญญาเช่าสถานที่ภายในสนามบินสุวรรณภูมิเพื่อใช้เป็นคลังสินค้า
ขนถ่ายสินค้าระบบ Logistics และ Free Trade Zone ได้ว่าจ้างบริษัท Detek ซึ่งเป็นบริษัท
จัดตั้งขึ้นตามกฎหมายของต่างประเทศ สำนักงานใหญ่ที่ประเทศสิงคโปร์ เป็นผู้เชี่ยวชาญใน
การวางแผนงานธุรกิจที่ทันสมัยและมีประสิทธิภาพสูง ทำหน้าที่ศึกษาสำรวจเครื่องมือเครื่องจักร
ที่มีอยู่ และวางแผนในการดำเนินธุรกิจของ บริษัทฯ ตลอดจนส่งเจ้าหน้าที่ที่มีความเชี่ยวชาญ
เข้ามาศึกษาข้อมูลทางด้านการเงิน โดยทำ Due diligence เพื่อประเมินประสิทธิภาพของ
เครื่องจักร สำรวจบุคลากรโดยผู้เชี่ยวชาญเหล่านี้เข้ามาทำงานอยู่ในประเทศไทยครั้งละ
ไม่น้อยกว่า 15 คน ผลัดเปลี่ยนหมุนเวียนโดย บริษัท Detek เป็นผู้รับผิดชอบค่าใช้จ่าย
ทั้งหมด เช่น เงินเดือน ค่าที่พัก เป็นต้น และใช้เวลาทำงานอยู่ในประเทศไทยรวมประมาณ
4 เดือนเศษ ตลอดจนแนะนำลูกค้าที่อยู่ต่างประเทศและคัดเลือกผู้ร่วมลงทุนจากต่างประเทศ
และผู้เชี่ยวชาญในการวางระบบทาง Software ต่าง ๆ ที่เกี่ยวกับงานที่จะดำเนินการใหม่ให้
เข้าทำสัญญากับ บริษัทฯ เพื่อวางระบบ ACCS System และ Logistics หลายบริษัท
นอกจากนี้ได้แนะนำ Richland Group จากประเทศสิงคโปร์ ให้เข้ามาร่วมทุนโดยได้ลงนาม
ข้อตกลงเบื้องต้น เรียบร้อยแล้ว ทั้งนี้ บริษัท Detek มิได้เป็นผู้ทำ Software ใด ๆ ให้ บริษัทฯ
และไม่มีส่วนได้เสียจากเงินได้ตามสัญญาจ้างที่ บริษัทฯ ได้ลงนามกับบริษัทต่าง ๆ ที่ตนแนะนำ
แต่อย่างใด บริษัทฯ จึงขอทราบว่า การจ่ายค่าตอบแทนให้แก่บริษัท Detek ซึ่งเป็นบริษัทจัด
ตั้งขึ้นตามกฎหมายต่างประเทศ ไม่มีสถานประกอบการถาวรในประเทศไทย เข้าลักษณะเป็น
การจ่ายค่าจ้างตามมาตรา 76 ทวิ แห่งประมวลรัษฎากร บริษัทฯ มีหน้าที่ต้องหักภาษี ณ ที่จ่าย
ในอัตราร้อยละ 5.0 ทุกครั้งที่จ่ายหรือไม่ และบริษัทฯ มีหน้าที่ต้องนำส่งภาษีมูลค่าเพิ่มในอัตรา
ร้อยละ 7.0 แทนบริษัท Detek หรือไม่
แนววินิจฉัย
1. ภาษีเงินได้หัก ณ ที่จ่าย กรณีเจ้าหน้าที่ของบริษัท Detek เข้ามาปฏิบัติหน้าที่ใน
ประเทศไทย ถือว่าบริษัท Detek มีลูกจ้างในการประกอบกิจการในประเทศไทย ซึ่งเป็นเหตุ
ให้ได้รับเงินได้หรือผลกำไรในประเทศไทย ตามมาตรา 76 ทวิ แห่งประมวลรัษฎากร อย่างไร
ก็ตาม เนื่องจากระยะเวลาที่เจ้าหน้าที่ของบริษัท Detek เข้ามาปฏิบัติหน้าที่ในประเทศไทยมี
ระยะเวลารวมประมาณ 4 เดือนเศษ จึงไม่อาจถือว่าบริษัท Detek มีสถานประกอบการถาวร
ในการประกอบกิจการในประเทศไทย ตามนัยข้อ 5 แห่งอนุสัญญาระหว่างรัฐบาลแห่ง
ราชอาณาจักรไทยกับรัฐบาลสาธารณรัฐสิงคโปร์เพื่อการเว้นการเก็บภาษีซ้อนและการป้องกัน
การเลี่ยงรัษฎากรในส่วนที่เกี่ยวกับภาษีเก็บจากเงินได้ นอกจากนี้ กรณีตามข้อเท็จจริง การให้
บริการของบริษัท Detek เป็นการให้คำแนะนำทางธุรกิจการจัดการสมัยใหม่ ตลอดจนเป็น
นายหน้าในการจัดหาแนะนำลูกค้าที่อยู่ต่างประเทศและคัดเลือกผู้ร่วมลงทุนจากต่างประเทศ
และผู้เชี่ยวชาญในการวางระบบทาง Software ต่าง ๆ ให้แก่ บริษัทฯ โดยบริษัท Detek มิได้
เป็นผู้ทำ Software ดังกล่าวและไม่มีส่วนได้เสีย การให้บริการของ บริษัท Detek ในกรณีนี้
ไม่เข้าลักษณะเป็นการให้สูตร หรือกรรมวิธีลับ และไม่เข้าลักษณะเป็นข้อสนเทศเกี่ยวกับ
ประสบการณ์ทางอุตสาหกรรม พาณิชยกรรม หรือทางวิทยาศาสตร์ ซึ่งถือเป็นเงินได้ประเภท
ค่าสิทธิ ตามนัยข้อ 12 วรรคสอง แห่งอนุสัญญาระหว่างรัฐบาลแห่งราชอาณาจักรไทยกับ
รัฐบาลสาธารณรัฐสิงคโปร์ฯ แต่เข้าลักษณะเป็นกำไรจากธุรกิจ และเมื่อปรากฏข้อเท็จจริงว่า
บริษัท Detek ไม่มีสถานประกอบการถาวรในประเทศไทย บริษัท Detek จึงไม่มีหน้าที่ต้อง
เสียภาษีเงินได้ในประเทศไทย ดังนั้น เมื่อ บริษัทฯ จ่ายค่าตอบแทนจากการให้บริการดังกล่าว
ให้แก่บริษัท Detek ในต่างประเทศ บริษัทฯ จึงไม่มีหน้าที่หักภาษีจากเงินได้พึงประเมินที่จ่าย
ตามมาตรา 70 แห่งประมวลรัษฎากรแต่อย่างใด ทั้งนี้ ตามข้อ 7 วรรคหนึ่ง แห่งอนุสัญญา
ระหว่างรัฐบาลแห่งราชอาณาจักรไทยกับรัฐบาลสาธารณรัฐสิงคโปร์ฯ ประกอบกับมาตรา 3
แห่งพระราชกฤษฎีกาออกตามความในประมวลรัษฎากรว่าด้วยการยกเว้นรัษฎากร (ฉบับที่ 18)
พ.ศ. 2505
2.ภาษีมูลค่าเพิ่ม กรณีตามข้อเท็จจริง การให้บริการของบริษัท Detek เข้าลักษณะ
เป็นการให้บริการในต่างประเทศและได้มีการใช้บริการนั้นในราชอาณาจักร บริษัทฯ ซึ่งเป็น
ผู้จ่ายเงินค่าบริการมีหน้าที่นำส่งเงินภาษีมูลค่าเพิ่มที่บริษัท Detek มีหน้าที่เสียภาษีตาม
มาตรา 83/6(2) แห่งประมวลรัษฎากร โดยคำนวณภาษีมูลค่าเพิ่มจากฐานภาษีตามมาตรา 79
และอัตราภาษีตามมาตรา 80 แห่งประมวลรัษฎากร